晚春吴静敏坏老人 11章
首頁
/企業資訊/行業資訊
企業資訊
行業資訊
融資租賃資產證券化需關注哪些法律問題?
發布時間: 2017-09-29 分享到:

來源:中國金融貿易網

 

問:什么樣的租賃資產適合做資產證券化?

答:適合進入證券化結構的租賃資產一般不是實物資產,而是租賃公司未來的租金收入,即租金債權。租賃資產的轉讓可能遇到的法律障礙大致有三種情況:第一、租賃行業準入及資質問題,轉讓租賃資產是否可能涉及違法經營構成違規并導致轉讓無效?SPV(特殊目的載體)是向租賃公司購買租金債權或收益權,不參與融資租賃業務操作,轉讓/受讓的都是金錢利益而不是租賃業務,因此不涉及經營租賃業務的資質問題。

第二、租賃協議或貸款協議禁止租賃公司轉讓租金債權的情況。對此,可以選擇不轉讓租金債權本身,代而轉讓以租金債權為基礎的權利,比如以租金債權為擔保而衍生出來的其他權益。此做法的風險是可能被認定為借貸,并且能否出表存在爭議。另一種方法是在挑選資產時盡量回避此類被協議禁止轉讓的債權,但這樣做就縮小了租賃資產的范圍并限制了資產證券化的作用。

第三、租金(或其收益權)已經為他人設置擔保的情況。對此,可以選擇用SPV的證券化收益提前償債(前提是提前償債不構成違約),或以證券發行收入設置新的質押替換租賃公司為貸款行提供的質押,以此解除租賃公司租金(或其收益權)上設定的擔保。另一種方法是回避挑選此類設置擔保義務的債權,但這樣做同樣會縮小租賃資產的范圍并限制資產證券化的作用。

 

問:租賃資產證券化過程中存在哪些增值稅問題?資產池是怎樣構成的?

答:在融資租賃交易過程中,設備出售方向租賃公司開具增值稅發票,然后租賃公司向承租方開具增值稅發票。證券化交易介入后,租賃公司向SPV轉讓租金債權之后,相當于在SPV與承租方之間建立了租金收付關系,因而應由SPV向承租方開具增值稅發票。但是依據目前稅收法律法規,SPV并不具備開出增值稅發票的資格。

在未來全面推廣增值稅改革之前,在構建資產池時,為防范上述問題構成的障礙,就需要回避應納增值稅的資產(有形動產),挑選應納營業稅的資產(例如不動產、無形資產),從而解決開具增值稅發票的問題。要從根本上解決難題還有待于出臺相關稅收政策。

 

問:真實轉讓與破產隔離如何解決?

答:在資產證券化的交易結構中需要通過架設適合的SPV來實現投資者與原始所有人之間的風險隔離。這種是雙向的、結構性風險,如果不予以隔離,對于投資人來說,一旦資產的原始所有人破產而影響到基礎資產,投資人將損失投資收益;而資產原始所有人的風險在于,一旦資產池本身收益未實現,投資人有可能向原始所有人索賠。

只有將資產真實轉讓給SPV才能隔離風險,這樣對于投資者來說,SPV作為資產的所有權人,阻斷了原始所有權人與資產的聯系,即使原始所有人破產,亦不會威脅到已轉讓資產,成功的將破產風險隔離于項目之外;對于原始資產所有人來說,資產轉讓給SPV,該資產上所有風險及報酬一并讓渡給SPV,即使投資者受到了損失,唯一可能的追索對象就是SPV,因此真實轉讓阻斷了投資者對原始所有人的追訴風險。

 

問:在我國法律體系內,資產證券化結構中如何選擇SPV模式?

答:SPV需要具備兩個基本功能,一是財產獨立,可實現破產隔離;二是可便捷地發行證券。在我國法律體系下,公司不宜作SPV.資產證券化的運作需要SPV能夠靈活掌控資本運作的時機,及時將基礎資產證券化后投放市場,而公司須遵循《公司法》及《證券法》對公司發行證券設定的嚴格條件,這些條件將限制SPV發揮其功能。根據現行的法律法規,可采用的SPV模式主要有信托、有限合伙、基金公司特定客戶資產管理計劃以及證券公司資產管理計劃,這些模式在一定條件下均可以起到風險隔離的作用,缺陷是它們各自對投資門檻及投資人數都有嚴格要求,使證券化產品很難成為大眾投資對象。

 

問:如何確保擔保權的轉移?

答:擔保權轉移的原則是“從隨主轉”,即租金債權轉讓后原出租人在債權上的擔保權一并轉讓。但問題是不動產抵押是否需要變更登記?不登記的效果是什么?

原則上,抵押權的變更需要重新登記,這限制了證券化交易的自由度。但是,《最高人民法院關于審理涉及金融資產管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產的案件適用法律若干問題的規定》第九條規定:“金融資產管理公司受讓有抵押擔保的債權后,可以依法取得對債權的抵押權,原抵押權登記繼續有效。”從這條規定的立法意圖可看出,在抵押權隨主債權轉移后,受讓人即可依法取得主債權的抵押權,原抵押登記應當繼續有效,無需重新辦理抵押登記。該條款規定的是特定情況下的資產證券化中的擔保權轉移問題,未必能普遍適用。

?